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　　更多在華外商將到香港打官司
　　法律專家詳解內(nèi)地與香港法院相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事案件判決的安排
　　
　　
　　7月14日，香港特區(qū)政府與最高人民法院簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》(下簡(jiǎn)稱《安排》)。
　　這是繼1999年簽署的《相互委托送達(dá)民商事司法文書安排》和《相互承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決安排》之后，兩地之間又一項(xiàng)重要的司法互助協(xié)議。
　　香港律政司司長(zhǎng)黃仁龍認(rèn)為，《安排》一方面可以消除投資者對(duì)訴訟和執(zhí)行判決的疑慮，使兩地的投資環(huán)境更具吸引力；另一方面也可強(qiáng)化香港成為區(qū)內(nèi)解決紛爭(zhēng)的地方。
　　就此，本報(bào)記者專訪了中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)政法大學(xué)教授趙相林和香港律師會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、內(nèi)地法律事務(wù)委員會(huì)主席何君堯。
　　《21世紀(jì)》：我們知道九七年香港回歸之后，1999年就簽署了關(guān)于司法文書送達(dá)和仲裁裁決執(zhí)行的兩個(gè)安排，為什么關(guān)于法院判決執(zhí)行的問題到了2006年才解決？
　　趙相林：判決的執(zhí)行，涉及到的法律問題很多。按照基本法的規(guī)定，香港有一個(gè)獨(dú)立的司法體系，它的法律和司法程序和內(nèi)地的差異比較大。
　　在香港回歸以前，兩地間判決執(zhí)行問題，是按照中英兩國(guó)共同簽署的相關(guān)條約來解決的。但是回歸之后，在一個(gè)國(guó)家之內(nèi)不能適用條約，就出現(xiàn)了一些空白。
　　據(jù)我所知，內(nèi)地的判決大多數(shù)在香港還是能夠得以執(zhí)行的，前提是必須在香港提起一個(gè)新的訴訟。而香港的判決在內(nèi)地也可以得到承認(rèn)和執(zhí)行。但是畢竟沒有一個(gè)法律依據(jù)和常規(guī)安排，執(zhí)行起來就會(huì)出現(xiàn)一些意想不到的困難。
　　一些內(nèi)地法院對(duì)香港的法律不了解，一些地方法院輕易適用一些法律原則和法律制度，如公共秩序保留原則，來拒絕承認(rèn)香港法院的判決。
　　而香港司法界對(duì)內(nèi)地法律也有些誤解。按照國(guó)際私法原則，申請(qǐng)執(zhí)行的判決必須是終審生效判決。香港司法局始終提出的一個(gè)問題，就是內(nèi)地法院關(guān)于民商事案件的二審判決究竟是不是終審判決，因?yàn)槲覀冞€有個(gè)再審程序。給你執(zhí)行了，如果你通過再審程序又改判怎么辦？
　　其實(shí)，我們內(nèi)地實(shí)行的是兩審終審，同時(shí)有再審程序。但這并不是一個(gè)必經(jīng)的程序，二審判決就是終審判決，再審改判的是少數(shù)。
　　《21世紀(jì)》：黃仁龍?jiān)谝粋€(gè)談話中提到，為符合普通法中有關(guān)終局判決的規(guī)定，最高人民法院將特別針對(duì)判決在香港法院申請(qǐng)執(zhí)行后又需再審的內(nèi)地案件，制定一套特別程序。
　　趙相林：對(duì)。原則上，你申請(qǐng)境外執(zhí)行后，再改判，會(huì)造成一些不好的影響和損失。
　　還有一個(gè)障礙就是，香港高等法院要面對(duì)內(nèi)地30多個(gè)高級(jí)人民法院以及幾百個(gè)中級(jí)人民法院的判決，甚至部分獲授權(quán)審判涉外民商事案件的基層法院的判決。從司法資源上看有困難，香港高等法院感覺很棘手。
　　因此，由最高人民法院出面與香港高等法院簽署這個(gè)安排，統(tǒng)一協(xié)調(diào)香港與內(nèi)地的相互承認(rèn)與執(zhí)行法院判決，是可行的。當(dāng)年關(guān)于仲裁執(zhí)行的安排，就是這樣解決的。
　　何君堯：有這個(gè)擔(dān)憂是正常的。但按照實(shí)際情況來講，也不用擔(dān)心，船到橋頭自然直。對(duì)這一安排，總體上要積極面對(duì)。
　　我相信這些是其中一部分原因。香港跟內(nèi)地有90%的看法是一樣的，也有一點(diǎn)差異，就是法律文化的基礎(chǔ)不同，所以有排斥的感覺。
　　《21世紀(jì)》：這次的《安排》只適用于協(xié)議管轄的民商事案件，從另一個(gè)層面說，它涉及到當(dāng)事人選擇解決糾紛的法院，甚至是選擇法律的適用。
　　趙相林：原則上，你選擇了哪個(gè)法院，就表明你對(duì)其所在地的法律制度是信任和認(rèn)可的。但是選擇管轄法院和選擇適用法律還不是一回事。比如說我選擇了在香港高等法院作為管轄法院，但未必適用香港的法律，它也可能適用國(guó)際公約，國(guó)際慣例，或者雙方當(dāng)事人選擇的另外一個(gè)地方的法律。當(dāng)然，程序法是不能選擇的。
　　《安排》限定在協(xié)議管轄的民商事案件范圍，更容易達(dá)成一致，也容易操作一些。因?yàn)橛辛藚f(xié)議管轄之后，你選擇了在某法院進(jìn)行訴訟，那說明，第一，你對(duì)這個(gè)法院的判決是認(rèn)可的；第二，你愿意服從判決的執(zhí)行；第三，如果你不自動(dòng)執(zhí)行，依據(jù)法院地的程序法，是可以強(qiáng)制執(zhí)行的，你選擇接受了它的強(qiáng)制約束。
　　《21世紀(jì)》：我們注意到，《安排》簽署后，不僅引起香港和大陸兩地的相關(guān)人士的關(guān)注，而且英、美等國(guó)的反響都特別大?！栋才拧穼?shí)施后，會(huì)不會(huì)引起這種情況，很多在大陸投資的外國(guó)公司，即使業(yè)務(wù)和香港沒什么關(guān)系，但通過制造一個(gè)法律上的“連接點(diǎn)”，選擇香港的法院來管轄？
　　何君堯：內(nèi)地大量吸引外資，發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，法律體系建設(shè)是很重要的一部分。
　　香港的司法體系比較完善，有150多年的歷史了，跟國(guó)際上的一般慣例容易接軌。而且香港的法律文化和傳統(tǒng)與英美比較接近，都是普通法系，外國(guó)人比較容易理解和接受。所以，香港是大陸與外界接軌的一個(gè)緩沖區(qū)。
　　我相信，在未來幾年中，會(huì)有更多的外商跑到香港去打官司，這一點(diǎn)都不奇怪。其實(shí)關(guān)于仲裁的安排出來之后，也是這樣，仲裁選擇香港的數(shù)量很多，每年大概有三四百件。
　　一個(gè)外國(guó)投資者，即使跟香港一點(diǎn)關(guān)系都沒有，為了將來有糾紛放到香港打官司，簽訂合同時(shí)可以選擇在港設(shè)立一個(gè)公司或者辦事處，也可以把合同簽署地放在香港。此外，當(dāng)事人所在地、合同履行地、簽訂地等，都可以成為“連接點(diǎn)”。
　　趙相林：這種情況確實(shí)可能大量出現(xiàn)。我國(guó)很少和外國(guó)簽訂這類司法協(xié)助條約。沒有條約，外國(guó)的民商事判決，要在中國(guó)執(zhí)行，只能按照互惠原則和對(duì)等原則，具體執(zhí)行起來比較困難。
　　這個(gè)安排通過之后，可以通過協(xié)議管轄，把糾紛納入這個(gè)安排。比如說選擇由香港法院管轄，判決在內(nèi)地執(zhí)行就比其他國(guó)家法院的判決要容易得多。
　　《21世紀(jì)》：還有一個(gè)問題，就是對(duì)于我們國(guó)內(nèi)的區(qū)際法律沖突，包括香港、澳門和臺(tái)灣，將來會(huì)不會(huì)制訂一個(gè)統(tǒng)一性的框架性的法律制度安排出來？
　　趙相林：區(qū)際法律沖突是從法律角度來講的。在一個(gè)主權(quán)之下，一個(gè)地區(qū)有自己完整的法律體系，被稱為“法域”，由于各個(gè)法域的法律不同，就出現(xiàn)了區(qū)際法律沖突問題。
　　我們的國(guó)際私法界一直致力于區(qū)際法律沖突的研究。但是，目前看來，只能就某一類事項(xiàng)單獨(dú)安排，逐一解決，短期內(nèi)不可能搞出一個(gè)區(qū)際法律沖突法，在內(nèi)地和澳門、香港統(tǒng)一實(shí)施。
　　何君堯：我可以這樣講，每天都在進(jìn)步當(dāng)中。我抱著很樂觀的態(tài)度看待這個(gè)事情。為什么不可以？只是時(shí)間的問題！

信息來源:21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道